Кратко

  • Проект, представленный SEC 1 октября, делает самостоятельное хранение инвестиционным советником условным способом работы с отдельными активами, а не общей заменой квалифицированных кастодианов. По каждому активу потребуется письменное заключение, что квалифицированный кастодиан не будет его хранить; заключение нужно пересматривать как минимум ежеквартально.
  • Для регулируемых фондов совет директоров, где большинство составляют незаинтересованные лица, должен проверить наличие кастодиана и отдельно решить, обеспечивает ли схема советника разумную заботу об активе. Документ пока открыт для замечаний и не является действующим правилом.

Исключение оценивается для каждого актива

Предложение SEC о правилах хранения, опубликованное 1 октября и размещённое в Federal Register 6 октября, меняет положения Закона об инвестиционных советниках и Закона об инвестиционных компаниях. Оно касается зарегистрированных инвестиционных советников и регулируемых фондов, включая зарегистрированные инвестиционные компании и компании развития бизнеса. Круг охватываемых активов уже, чем подразумевает бытовое слово «крипто». SEC указывает, что положения для советников затронут криптоактивы, которые являются денежными средствами или ценными бумагами, а правила для фондов — ценные бумаги и аналогичные инвестиции. Сам факт записи в распределённом реестре не превращает актив в ценную бумагу.

Прежде чем самостоятельно хранить охватываемый актив, советник должен будет письменно зафиксировать, что после надлежащей проверки у него есть разумные основания полагать: ни один квалифицированный кастодиан не сможет хранить этот актив. Общего заключения для всех токенов недостаточно. SEC называет среди релевантных факторов свойства конкретного актива, рынок услуг хранения и предложения кастодианов, широко известных в этой сфере. Высокая цена внешнего хранения сама по себе не оправдывает самостоятельное хранение.

На первоначальном решении проверка не заканчивается. Советник должен будет письменно переоценивать активы, которые по-прежнему хранит сам, не реже одного раза в квартал. Если квалифицированный кастодиан станет доступен, актив потребуется передать ему настолько быстро, насколько это разумно осуществимо. SEC спрашивает, следует ли установить для такого перевода предельный срок; этот стандарт пока не определён.

Контроль ключей означает операционную ответственность

Проект обяжет советника документировать компетенцию по защите каждого актива и поддерживать необходимые технологии, оборудование, программное обеспечение и процессы для защиты от утраты, кражи, неправомерного использования и присвоения. Система должна охватывать управление ключами, совместное подтверждение транзакций и обособление криптоактивов каждого клиента от активов других клиентов, самого советника и связанных лиц. SEC не предписывает конкретную архитектуру кошелька или продукт безопасности: советник должен будет спроектировать средства контроля под собственные условия работы.

Передача функций подрядчику не снимет ответственности. По позиции SEC, советник останется ответственным за обязанности по проекту и должен обладать достаточными знаниями, чтобы контролировать работу третьих лиц. Договор с поставщиком описывает часть контрольной схемы, но не переносит на него ответственность перед регулятором.

Независимый общественный бухгалтер также должен будет подготовить отчёт о внутреннем контроле. В нём оценивается, правильно ли спроектированы и внедрены процедуры хранения и эффективно ли они работали в рассматриваемый период. Первый отчёт потребуется получить в течение шести месяцев после начала самостоятельного хранения; затем — не реже одного раза в год, пока у советника остаются клиентские криптоактивы на самостоятельном хранении. Это независимая оценка контролей за период, а не гарантия стоимости актива или невозможности потерь.

Совет фонда принимает отдельное решение

Для регулируемого фонда советник не будет решать всё единолично. До начала самостоятельного хранения совет директоров, большинство которого составляют незаинтересованные лица, проверит письменное заключение о том, что квалифицированный кастодиан не сможет принять актив. Затем этот вывод будет пересматриваться ежеквартально.

У совета будет и вторая обязанность с другим графиком. До начала хранения и далее ежегодно он должен определить, обеспечит ли хранение актива у советника разумную заботу о нём с учётом соответствующих факторов защиты. Советник предоставляет информацию, разумно необходимую для оценки: это может быть письменное обоснование его компетенции и систем, ежегодная проверка мер безопасности и киберзащиты, а также доступный отчёт о внутреннем контроле. Об утрате, краже, неправомерном использовании или серьёзном киберинциденте нужно сообщить оперативно, а не ждать очередного заседания.

Эти две проверки отвечают на разные вопросы. Квартальная проверка выясняет, появился ли внешний кастодиан; ежегодное решение о разумной заботе — следует ли фонду принимать схему советника. Положительный ответ на первый вопрос не решает второй.

Что SEC пока оставляет открытым

SEC также предлагает при определённых условиях признать некоторые трастовые компании, регулируемые штатами, допустимыми хранителями криптоактивов. Это может сузить случаи, когда советник ссылается на отсутствие квалифицированного кастодиана, но в проекте предусмотрены требования: не каждая трастовая компания автоматически станет подходящей.

На странице SEC указан срок для комментариев — 7 декабря 2026 года. SEC спрашивает, подходит ли ежеквартальная частота проверок, нужен ли фиксированный срок передачи актива и насколько подробно следует определить компетенцию по защите каждого актива. Это важно, поскольку «разумные основания» должны подтверждаться документами, а не считаться самоочевидным свойством рынка.

Note 73 Lu Heng различает участие в обсуждении и полномочие принимать обязательное решение. Это различие помогает оценить проект, не смешивая сбор замечаний с голосованием: публичные обращения могут выявить недостатки, окончательный текст определит SEC, а совет регулируемого фонда получит установленную роль в решении по собственной схеме хранения. Каждая сторона отвечает за отдельное решение и отдельную запись.

Источники: предложение и сообщение SEC; страница правил и срок комментариев; текст в Federal Register; заявление комиссара Hester M. Peirce; Lu Heng, Note 73, только как редакционная оптика.